（一）确保信息对称   

在并购活动中，并购方和被并购方双方的信息对称是极为重要的。在现实中，因为信息不对称而导致交易失败、估值不合理的情况屡见不鲜。基于此，律师对于被并购方而言，首先要发挥的作用就是促使双方信息对称，以帮助被并购方在合理的商业条件下促成交易。

律师想要帮客户确保并购交易信息对称，首先就需要尽职调查。通常，在并购交易中，并购方对被并购方进行尽职调查是符合普遍认知的环节，那作为被并购方的律师，是否也需要进行尽职调查工作呢？这个问题的答案是肯定的，被并购方企业及其股东往往认为自己是“卖方”，所以不需要律师再对自己进行尽调，认为己方律师更多的是配合被并购方向并购方提供尽调材料。其实不然，作为被并购方的律师，为客户提供的尽调服务应当包括对被并购方自身的尽调、对并购方的尽调、协助被并购方应对并购方的尽调，这是三个不同纬度的服务，所对应的服务深度与广度也不尽相同。

1.对并购方的尽职调查

对并购方进行尽职调查的目的，主要是为了确定并购方交易主体的合法性和履约能力，也在一定程度上避免了信息不对称情况的出现，进而帮助被并购方对本次并购进行决策。比如被并购方律师应当对并购方的战略、业务、正在推进中的重大项目等概要情况进行梳理、分析，明确并购方的真实并购目的；比如被并购方律师应当对并购方的并购资金来源进行了解，并评估其中是否会蕴含不可控的风险，以防止并购方不履行支付义务或逾期履行支付义务，而对被并购方企业自身的规划和运营产生不利影响；再比如，律师对于并购方投后的增值服务能力也应当有所了解，从此方面入手对并购方进行摸底调查，从而帮助被并购方对该并购作出更理性客观的决策。

2.协助被并购方完成尽职调查

首次经历并购交易的企业面对并购方的尽职调查往往会显得手足无措，甚至有的企业还会自作聪明地提供一些虚假信息或者隐去一些真实的信息。然而这是十分不可取的，很可能会为后续的交易活动埋下隐患，例如被并购方企业因无法兑现交易协议中的“陈述与保证”条款，导致承担违约赔偿责任的后果。

作为被并购方律师，可以在被并购方需要配合并购方的时候全程提供协助，包括帮助准备并购方尽职调查所需文件及资料，协助签订保密文件，对保密协议在并购过程中的履行情况进行把控，协助被并购方明确并购方所需尽调资料的披露范围、披露方式并妥善安排尽调资料的保管、交付等。

3.对被并购方进行摸底调查

对被并购方进行摸底调查是极易忽略但又十分重要的工作，因为在并购活动中，很多关键环节的实施都需要建立在律师充分了解被并购方情况的基础上，例如：审查交易文件中的“陈述与保证”事项的描述、交易文件中的“先决条件”、起草披露附表等，如果律师对被并购方情况不了解或了解不全面，律师在审查并购交易文件时将无法切实地帮助被并购方评估交易条件是否合理以及是否存在交易风险。除此之外，甚至还可能出现律师因与被并购方信息不对称，导致其审查的并购协议在履行过程中出现交割无效、被并购方违约等情况。所以，只有律师对被并购方企业充分了解后，才能更好地确保整个并购交易的顺利进行和风险可控。

（二）识别和解决交易障碍

很多企业在发展初期对于合规工作不太重视，导致企业内部存在大量历史遗留问题。对于被并购企业发展过程中存在的上述问题，律师的价值在于根据实际情况，重点识别对并购交易有不利影响或存在潜在争议的事件或行为，进而提供包括但不限于合规整改、争议解决等的整体解决方案。

例如：有的被并购方企业自身的章程、历史协议、公司制度中存在不利于并购的约定或规定，这很可能会对并购交易产生影响。针对这个问题，律师可以在尽职调查的基础上快速识别可能存在的交易障碍，在了解情况后对交易条款、交易架构提出解决方案；有的公司在股权架构、决策方式、权利分配等公司治理方面存在不合理设置的，律师可为公司出具整改意见，协助公司调整完善相关架构；公司股东之间存在纠纷的，律师可根据情况，提供解决方案来平衡利益，必要时还可以采取强硬法律措施来解决纠纷，以确保并购的正常进行。

（三）协助商务谈判

企业并购作为一项极为复杂的系统工程, 涉及面广，包括公司发展战略定位、法人治理架构的重新设立、并购带来的资金和财务需求等。然而很多作为被并购方的企业都相对更重视价格，认为只要价格谈定、价款到手即可，其他工作都不重要。加之，大多数情况下被并购方都处于弱势地位，致使被并购方只关注表面可观的交易价格，但对其背后隐藏的各种附加交易条件选择性忽视，或者视而不见。

须知，任何价格都是在一定条件下的价格，离开交易条件的交易价格都是无源之水、无根之木。作为被并购方律师，更应当为客户的利益主动作为，不应被动地跟着并购方的指挥棒工作，而是应当适度参与到项目相关的前期接洽、商务谈判等交易活动中去，帮助委托方分析交易价格背后的交易条件，并协助制定谈判策略，协助客户争取在交易价格、交易条件等方面的利益最大化。

（四）合规审查及交易文件起草与修订

被并购方律师应当负责对交易的整体合法合规性、可操作性进行把控，负责对交易风险进行识别，如有潜在风险应及时提出针对性解决方案。

为确保交易的合法合规，被并购方的律师应对与并购项目相关的内部审议与批准文件、内部程序进行审查，以避免因不必要的纠纷、争议而影响交易的效力及效率的情况出现；为确保并购中的每一步都合法、合规、合理，律师还应审查并购项目涉及的交易文件，审查内容包括但不限于先决条件、陈述与保证、交易条件、过渡期条款的设计、业绩对赌、价格调整机制、交割条款、商业秘密保护、被并购方索赔等。与此同时，律师还应就相关协议拟定、签署程序中出现的法律问题给出专业咨询意见，指导并协助客户完成各项交易步骤。

如果并购方系上市公司，或者并购项目可能涉及非公开发行股票、上市公司重大资产重组等情况，被并购方律师还应加强与并购方代表的协调沟通，在自身职责范围内协助处理项目中可能涉及的与证券监管相关的核准工作以及决策程序、信息披露工作等，以确保交易程序顺利完成。

（一）商业秘密保护

商业秘密关乎企业的核心竞争力，是企业的重要财产。然而即使它对于企业如此重要，却仍然不能在并购过程中得到应有的重视。在实践中，商业秘密的泄露是被并购方在并购交易中最常见的风险之一，该情况出现的原因在于并购双方在彼此配合的过程中，被并购方的例如管理方法，产销策略，客户名单、货源情报等各类商业秘密都会在不同程度上被并购方接触并知悉。因此被并购方企业，尤其那些以商业秘密为生存密匙的是技术型和科技型的企业，应当提高对于并购过程中商业秘密的保护意识。

作为被并购方的律师，应当注意在对所服务企业的尽调结果的基础上，结合实际案例中存在的风险，从法律层面为企业的商业秘密建立保护层，比如对并购所涉协议相关条款进行审查、为其制定商业秘密整体保护方案并在并购交易全流程中保障方案落地实施等，从而最大程度上避免出现商业秘密被泄露此种无法挽回的局面。

（二）并购款项支付安排

企业并购的模式按照法律形式分为吸收合并、创立合并和控股合并，无论哪一种模式下并购款项的支付安排都被视为相当关键的一环，并且这关键一环当中的风险点皆因模式的选择而不同，甚至因个案独立性而具有相当大的差异。因此，对支付过程中风险的防范自然也不能一概而论之，需要律师的介入来最大程度上避免风险。

对于被并购方而言，支付方式不合理或支付时间未明确都可能给企业带来巨大的风险。并购款项的支付方式种类繁多，其中现金支付、股权支付、混合支付这三种最为常见。对于现金支付而言，如若并购方以此为单一支付方式，被并购方的律师则需着重注意其资金流动的情况，以避免出现并购款项迟到位、难到位等不利情况。同时，为保证被并购方顺利、快速得到资金，律师应当通过明确支付日期而减小款项支付拖欠的风险。对于股权支付而言，该支付方式可能会因并购方的市场价值被高估导致被并购方所得股份与被并购方自身价值不符，增大被并购方的风险。因此，被并购方的律师应当注意根据实际情况安排对于并购款项之合理的支付方式，并注意明确相应的支付时间。

（三）原股东权利义务平衡

并购过渡期内或并购完成后，被并购方股东在目标公司是否还需承担管理责任，与之相对应的管理权限是否明确，具体通过何种方式予以明确？要回答以上问题，需要考虑多种因素，如原股东是否在目标公司任职、是否保留一定比例股权抑或是期权等。其中应重点关注交易文件中原股东在不同阶段的权利义务是否对等，避免出现承担过重的义务而缺少相应权利的情况。

实际操作中，并购方往往会在收购协议中要求目标公司在过渡期间不发生重大的损失，否则需要由原股东承担相应的责任。出于公平而言，原股东在此期间就应适度保留对公司的实际控制，防止因并购方控制公司造成损失反而由原股东担责的情况出现。同时，还应结合并购资金支付时间节点设置合理的交易条件，例如可以尽量争取对过渡期内利润的分配权等。对于并购完成后，原股东通过在目标公司任职转型为职业经理人的，还应同时关注劳动关系确立、薪酬绩效考核、股权激励等具体问题。

（四）数据安全与合规

在如今的并购交易中，很多企业的数据资产也成为其被并购的核心价值，作为被并购方律师应当对并购交易中的数据合规予以重视，因为数据安全与合规将贯穿整个并购交易，对并购交易的方方面面产生影响，例如，对数据转让的合规要求可能对交易结构是选择股权并购还是资产并购产生决定性的影响。并购协议中的条款设计，律师也应关注数据安全部分，例如，在并购协议的赔偿责任条款谈判中为被并购方应争取对赔偿责任进行限制，以减小数据安全违规责任因并购而被放大的可能性。

另外，在并购活动中，作为数据的处理者，被并购方很可能会根据交易的需要向并购方提供甚至转移这些数据，这将会使被并购方在数据合规方面受更多的法律法规的约束。例如，在跨境并购业务中，被并购方很可能会因为要配合对方的尽值调查而将境内收集的数据资料转移给境外的并购方，在此过程中，律师应确保整个数据提供过程的合规，包括但不限于向所在地省级网信部门申报个人信息出境安全评估、与接收个人信息的境外主体签订合同、对信息接收者关于个人信息安全的义务和责任进行约定等。

除了风险控制外，被并购企业数据的合法性、安全性和可用性都将影响对其的估值，数据安全合规若做得好，将有助于被并购方达成更好的交易、实现收益最大化。反之，若在交易过程中对数据处理不当，被并购方可能会触犯法律，招致民事索赔、行政处罚甚至刑事责任，进而对并购交易甚至标的企业本身造成严重不利影响。

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